"Заключение трудового договора, порядок и форма"

Заключение трудового договора, порядок и форма.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (ч. 1 ст. 16 ТК РФ).

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ч. 1 ст. 56 ТК РФ).

По общему правилу трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя. Трудовой договор, предусматривающий выполнение работником трудовой функции дистанционно, может заключаться путем обмена между лицом, поступающим на работу, и работодателем электронными документами (ч. 2 ст. 22.1, ч. 1 ст. 67, ч. 1 ст. 312.2 ТК РФ).

Если используется электронный документооборот, трудовой договор может быть оформлен в электронной форме. При этом работодатель обеспечивает сохранность электронных документов в течение сроков, установленных законодательством РФ об архивном деле (ч. 2 ст. 22.1, ч. 14 ст. 22.3 ТК РФ).

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст. 16 ТК РФ).

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии ризнаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). Невыполнение данной обязанности в названный срок свидетельствует об уклонении работодателя от оформления трудового договора и может быть расценено судом как злоупотребление со стороны работодателя правом на заключение трудового договора (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 N 45, п. 15 Обзора, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022).

Если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, то наличие трудового правоотношения с таким работником презюмируется и трудовой договор с ним считается заключенным. В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель (п. 16 Обзора, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.04.2022).

Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника (ч. 1 ст. 66 ТК РФ).

Работодатель (за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной (за исключением случаев, если трудовая книжка на работника не ведется) (ч. 3 ст. 66 ТК РФ, п. 2 Порядка ведения и хранения трудовых книжек, утв. Приказом Минтруда России от 19.05.2021 N 320н).

Следовательно, при приеме работника на работу работодатель обязан заключить с ним трудовой договор в общем случае в письменной форме, несмотря на то, что в его трудовую книжку будет внесена запись о приеме на работу.

При выполнении работ (оказании услуг) по гражданско-правовому договору отношения сторон регулируются не трудовым, а гражданским законодательством, которое предусматривает большую свободу сторон в установлении взаимных прав и обязанностей.

Главное отличие от трудового договора следующее: при заключении гражданско- правового договора подрядчик (исполнитель) обычно сам определяет способы и время выполнения задания заказчика; правила внутреннего распорядка, установленные для работников, на него не распространяются. Также он может по своему усмотрению привлекать к исполнению своих обязательств других лиц, если это не запрещено законом или договором (ч. 1 ст. 15, ст. ст. 21, 22, ч. 1 ст. 56 ТК РФ; ст. ст. 421, 706, п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ; п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15).

Вместе с тем в связи с прекращением трудового договора на бывшего работника - подрядчика (исполнителя) по ГПД не распространяются социально-трудовые гарантии, которые предусмотрены трудовым законодательством, в частности оплата труда не ниже установленного МРОТ, повышенная оплата за сверхурочную работу, работу в ночное время, в выходные и праздничные дни, гарантии и компенсации при направлении в командировку, при совмещении работы с получением образования, оплата работодателем ежегодного основного отпуска, гарантии по охране труда, обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и материнства, гарантии и компенсации при увольнении в связи с ликвидацией организации, по сокращению численности или штата ее работников (ст. 2, ч. 1 ст. 21, ч. 2 ст. 22, ст. 114, ч. 3 ст. 133, ст. ст. 152 - 154, 165, 180, 215 ТК РФ).

Ответственность работодателя, если он не заключил с работником трудовой договор, предусмотрена ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ. Так, уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Прокуратура Ленинского района г.Иркутска